Microsoft подала два отредактированных публичных кратких изложения ходатайств о вынесении решения по существу в In re OpenAI, Inc. Copyright Infringement Litigation 4 сентября — Document 1690 по делу истцов-книгоиздателей, 42 страницы, и Document 1698 по делу истцов из сферы новостей, 46 страниц. Оба документа анализируют одни и те же доказательства. В них получены показатели, различающиеся примерно в 2 500 раз.
Один и тот же массив, два порога
В brief по книгам, на странице 22: эксперт истцов "reviewed 8.2 million conversations from Microsoft's LLM-based Copilot product and found 24 Copilot responses that included 30 matching words … That is a .00029% rate of regurgitation. And for 202 out of 212 of Books Plaintiffs' asserted works, Shan found no regurgitation in the logs." В brief по новостям, на странице 29, применительно к тем же 8.2 million: эксперт Tom Goldstein искал совпадения на 16 слов и "could find only 59,545 conversations", что "yields a miniscule 0.73% rate of matches." Разница заключается в пороге: 30 слов против 16.
Знаменатель, от которого Microsoft отрекается и который затем использует
В brief по новостям прямо сказано: "The 8.2 million were not random—they were the chats requested by Plaintiffs because they hit on keywords implicating use of News Plaintiffs' websites, and therefore the most likely to contain News Plaintiffs' works." На следующей странице эта же цифра используется как делитель, чтобы получить 0,73%. Показатель, рассчитанный по массиву, собранному для максимизации совпадений, — это нижняя граница для обогащённой выборки, а не базовый уровень трафика Copilot; и сам brief формулирует обе части этого возражения.
Два основания, которые вообще не относятся к fair use
MDL освещается как спор о fair use. Но два из четырёх оснований Microsoft к fair use не относятся. Одно — это подразумеваемая лицензия из-за отсутствующего meta tag: компания добивается вынесения решения по любым требованиям, основанным на веб-страницах без тега NOARCHIVE после сентября 2023 года. Другое — ограничение убытков: издатели "entitled at most to one award per issue, not per article", поскольку регистрируют выпуски как коллективные произведения, ссылаясь на Bryant v. Media Right Prods. Именно это основание определяет, исчисляется ли возможная ответственность миллионами или миллиардами.
Что не так с распространённой подачей
"24 in 8.2 million" уже приводилось отдельно. Но это лишь половина того, что Microsoft подала в тот же день, на основе тех же логов. Какую бы цифру ни увидел читатель, честная версия состоит в том, что показатель зависит от порога, который суд ещё не выбрал, — и судье Stein придётся определить его до того, как он сможет оценить третий фактор fair use. Эксперт Microsoft также указывает, что лишь 1.3% конечных пользователей вообще используют Copilot для поиска актуальных событий.